監(jiān)管風(fēng)暴中,，企業(yè)如何在不確定性中找到確定性
鄒佳銘
2021-09-07
2020—2021年注定在中國發(fā)展史上留下濃墨重彩的一筆，螞蟻金服暫停上市,、阿里巴巴遭受反壟斷巨額處罰、滴滴在美上市后被網(wǎng)絡(luò)安全審查,、“雙減”政策之下,，教培機(jī)構(gòu)紛紛轉(zhuǎn)型……
這場看似主要針對互聯(lián)網(wǎng)巨頭，席卷各個民生領(lǐng)域的監(jiān)管風(fēng)暴,，在對市場形成巨大沖擊，進(jìn)行糾偏的同時,，也對企業(yè)和行業(yè)發(fā)展帶來了不確定性,。看清監(jiān)管背后的邏輯,，在不確定性中找到確定性,，是中國企業(yè)的必修課,。
包容審慎的監(jiān)管
1994年興起的中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，在短短二十多年的時間里,，走過了其他行業(yè)幾十年甚至上百年的歷程,，不僅涌現(xiàn)了阿里、騰訊,、百度,、京東等一批世界知名企業(yè)，還重塑了中國人的衣食住行,。
它的成功,，當(dāng)然少不了創(chuàng)業(yè)者的激情、奮斗和拼搏,，另一方面,，則得益于政府在基礎(chǔ)設(shè)施和信息通訊方面的巨大投入,，以及包容審慎的監(jiān)管理念,。
2017年,，中國出口結(jié)束了2015年和2016年連續(xù)兩年的下滑，其中以阿里巴巴國際站為代表的跨境B2B平臺成出口生力軍,。對此，李克強(qiáng)總理說,，跨境電商剛出現(xiàn)時，各種聲音議論紛紛,，但我們秉持包容審慎監(jiān)管的理念,，決定先“看一看”再規(guī)范。
這其實(shí)是電子商務(wù),，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)乃至中國改革開放的一個縮影,。改革開放之初，針對傻子瓜子創(chuàng)始人年廣九到底是“姓社”還是“姓資”的爭議,，鄧小平兩次批復(fù),，“放一放、看一看”,，正是這種摸著石頭過河的做法,，釋放了中國民營經(jīng)濟(jì)的巨大潛力,，不僅創(chuàng)造了中國的經(jīng)濟(jì)奇跡,，也實(shí)現(xiàn)了數(shù)字經(jīng)濟(jì)的彎道超車,。
其中，最有代表性的是螞蟻金服,。脫胎于阿里巴巴集團(tuán)的螞蟻金服,，起步于2004年，是為了解決淘寶在交易中的信任問題,。在法律對第三方支付沒有明確監(jiān)管的灰色地帶,，支付寶應(yīng)運(yùn)而生。經(jīng)過十多年的發(fā)展,，形成了龐大的“支付+理財+信用+消費(fèi)金融+小微企業(yè)貸款”的生態(tài),。
但是，螞蟻金服的每一個業(yè)務(wù)版塊都是先上車后買票,，逐步補(bǔ)齊金融業(yè)務(wù)牌照,。回過頭來看,，支付寶經(jīng)歷的數(shù)次監(jiān)管風(fēng)波,，比如，在阿里巴巴因為有外資大股東,，不符合央行規(guī)定的情況下,，監(jiān)管給了充分的時間讓支付寶脫離阿里巴巴，最終獲得第三方支付牌照,。
后支付寶違規(guī)開展了COD（貨到付款）業(yè)務(wù),、虛擬信用卡和二維碼支付業(yè)務(wù)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)在及時叫停的情況下,，并未一棒子將其打死,，而是逐步規(guī)范，并將支付寶接入中國銀聯(lián)和網(wǎng)聯(lián),，使得支付寶正式收編到“正規(guī)軍”,，讓它在國家金融體系中一體發(fā)展，也使得資金的使用和流向有了更安全的監(jiān)管,。
在這個發(fā)展過程中,，“包容審慎”是基于：一方面，螞蟻金服確實(shí)方便了人們的生活,，為我們創(chuàng)造了一個幾乎沒有現(xiàn)金的社會,，讓普通的老百姓能夠更方便地小額理財和貸款。尤其是彌補(bǔ)了金融機(jī)構(gòu)難以覆蓋的微小企業(yè)的貸款,，解決了很多人的營生問題,。并通過信用的積累，讓資金流動起來,，為社會創(chuàng)造更多的財富,。這就是說，凡是有利于民生和創(chuàng)造社會價值的創(chuàng)新,，監(jiān)管都是包容的,。
另一方面，互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新對人類來說都是一次全新的嘗試,，在還沒有足夠認(rèn)識的情況下,，放一放、看一看是一種務(wù)實(shí)的態(tài)度,，也體現(xiàn)了國家推動新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展的理念,。但是，事物都是在發(fā)展變化中的,，尤其是企業(yè)大到一定程度,，關(guān)系到安全、穩(wěn)定,、民生這些基本價值時,，任何國家對潛在的風(fēng)險都不可能掉以輕心。
監(jiān)管急踩剎車
P2P,、共享單車,、長租公寓、線上教育等,，早期都利用互聯(lián)網(wǎng)更好的匹配了供需,，提高了社會效率，便利了人們的生活,。同時,，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)回報率高、回報周期短的特點(diǎn),，吸引了大量資本涌入,，當(dāng)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)被資本綁架，就會陷入盲目無序擴(kuò)張,。
P2P演變成沒有監(jiān)管的資金池,，某種程度上成為非法集資的代名詞；共享單車變成資本的流量大戰(zhàn),，造成巨大的資源浪費(fèi),；長租公寓則利用“長收短付”截留租金，有旁氏騙局的風(fēng)險,；線上教培則把“百年大計”的教育,，變成制造焦慮、收割家長的生意……
資本沒有節(jié)制的地方，對回報的索求也是沒有止境,。因為逐利是它們的天性,，企業(yè)和資本都很難做到自律。這在平臺經(jīng)濟(jì)中體現(xiàn)得特別明顯,，平臺在資本的加持下,，利用平臺用戶數(shù)量與產(chǎn)品質(zhì)量、生產(chǎn)者數(shù)量和消費(fèi)者數(shù)量相互成就的特性,，快速形成壟斷,。
壟斷不僅具有“贏者通吃”的特性，更重要的是,，觸角伸到各個消費(fèi)領(lǐng)域的平臺,，已經(jīng)重塑了中國老百姓的衣食住行。比如,，淘寶之于購物,、美團(tuán)之于飲食、滴滴之于出行,、鏈家之于租房,，它們已經(jīng)成為中國社會的基礎(chǔ)設(shè)施，與普羅大眾和民生幸福息息相關(guān),。
與一般企業(yè)最為關(guān)鍵的區(qū)別是,，平臺還有規(guī)則制定權(quán)和對平臺內(nèi)商家收費(fèi)權(quán)。這種權(quán)力,，使得平臺具有類政府的性質(zhì),，但是它們卻被資本挾持，很難服務(wù)于社會大眾,。這種情況下,，平臺企業(yè)利用權(quán)力做什么，就決定了監(jiān)管的態(tài)度,。
我們看到的是,，平臺取得了壟斷優(yōu)勢后，對商家或消費(fèi)者收取高昂的門檻費(fèi),、服務(wù)費(fèi),，導(dǎo)致線上銷售成本高于線下，壓榨中小商家的利潤,。難以為繼的部分商家,，則嘗試通過漲價，把平臺抽成的成本轉(zhuǎn)嫁給終端消費(fèi)者,。同時,，還造成偷工減料,、放松衛(wèi)生管理、拖欠員工工資等一系列社會問題,。
另一方面,，為限制平臺內(nèi)的商家自由遷移，平臺利用規(guī)則制定權(quán),，對違反獨(dú)家合作協(xié)議的商家,，采取搜索降權(quán)、流量限制,、技術(shù)障礙、扣取保證金等懲罰性措施,，導(dǎo)致商家客戶流失,，現(xiàn)金流緊張，引發(fā)勞動糾紛,，乃至倒閉,。
這就是說，中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)經(jīng)過這些年的迅猛發(fā)展,，已成為觸角延伸到社會各個角落的龐然大物,，量變必然導(dǎo)致質(zhì)變。當(dāng)企業(yè)小時,，它只對股東和員工負(fù)責(zé),，但是當(dāng)它大到與老百姓和中小商家、底層勞工的基本權(quán)利緊密相連的時候,，它就要對社會負(fù)責(zé),，這就是社會責(zé)任。
中國有句古話,，“德不配位,，必有禍殃”，對于企業(yè)而言,，“德”就是社會責(zé)任,。當(dāng)企業(yè)的貢獻(xiàn)并沒有與它們在社會中的地位和影響力相適應(yīng)，反而被資本和利益綁架,，有可能觸及國家安全,、民生等底線時，任何國家都不可能袖手旁觀,。沒有自律,，就一定是由他律來“急踩剎車”，這就是近期監(jiān)管頻頻出手的原因所在,。
能動監(jiān)管
我們正處在以計算機(jī)為代表的信息技術(shù)革命時期,，互聯(lián)網(wǎng)的普及和發(fā)展,，對人類的生產(chǎn)、生活,、思考和交往,，都帶來了顛覆性的變化，也帶來了一系列全新的社會問題,，對全球都是一個巨大挑戰(zhàn),。各國基于不同的文化、經(jīng)濟(jì)和政治體制,，都有不同的解決方案,。
西方國家經(jīng)過數(shù)百年商品經(jīng)濟(jì)和市民社會發(fā)展后，形成了自由,、平等,、法治等基本價值，并通過三權(quán)分立來分配權(quán)力,，治理社會,。在這樣的社會治理框架中，市場以平等和自由為原則,，強(qiáng)調(diào)資本利益的最大化,，政府一般不直接干預(yù)市場，只有出現(xiàn)違法情況,，司法才能通過事先制定的法律進(jìn)行事后干預(yù),。這就使得企業(yè)有比較穩(wěn)定的預(yù)期，經(jīng)營和投資都有更多的確定性,。
但是,，資本是逐利和盲目的，沒有干預(yù)的市場不可避免地帶來通貨膨脹,、經(jīng)濟(jì)泡沫,、貧富懸殊、限制競爭等一系列問題,。有美國學(xué)者認(rèn)為,，當(dāng)全球化的推進(jìn)和科技的發(fā)展，讓勞動者和精英群體之間的財富分化不斷加劇,，經(jīng)濟(jì)上的過度不平等,，不可避免地導(dǎo)致政治權(quán)力的濫用，使得民眾對自身制度信心瓦解,，這已經(jīng)成為資本主義當(dāng)今面臨的最大威脅,。
當(dāng)今的中國，資本對社會的滲透越來越深,，雖然問題并不像發(fā)達(dá)的資本主義國家嚴(yán)重,。但是,，中國的人口眾多，地域差距更大,，這無疑都會放大貧富差距的社會后果,。尤其是互聯(lián)網(wǎng)的崛起，更是一場快速造富運(yùn)動,，目前中國代表貧富差距的基尼系數(shù)已超過國際警惕線,，這可能直接撼動社會的穩(wěn)定。
8月17日中央財經(jīng)會議強(qiáng)調(diào)“共同富?！蹦繕?biāo),，實(shí)際上是對中國經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展所帶來一系列問題的糾偏，意味著經(jīng)濟(jì)發(fā)展要從效率更多的轉(zhuǎn)向公平,。但是,，這一目標(biāo)不能靠市場自發(fā)實(shí)現(xiàn)，政府的介入,，也就是監(jiān)管成為一種積極糾偏的手段。
中國的監(jiān)管,，脫胎于行政權(quán)力全面滲透市場的計劃經(jīng)濟(jì),，政府對市場有更大的主導(dǎo)性，強(qiáng)有力地引導(dǎo)和計劃宏觀經(jīng)濟(jì),，這就是有中國特色的市場經(jīng)濟(jì),。
它建立在中國特定的國情之上，與成熟市場經(jīng)濟(jì)相比,，監(jiān)管不僅糾正市場失靈,，還積極干預(yù)和維護(hù)市場。比如,，這次監(jiān)管風(fēng)暴,，包括針對互聯(lián)網(wǎng)巨頭的反壟斷、對教培行業(yè)實(shí)行“雙減”,、對未成年游戲的“防沉迷”措施,，等等，在這一系列監(jiān)管措施背后,，都有清晰的價值取向：民生和安全,。這其實(shí)就是不確定性中的確定性。
從監(jiān)管措施而言,，相關(guān)行政主管部門很多時候都是通過通知,、決定、辦法等行政命令或法規(guī),，直接叫停和止損,。最明顯的是P2P,，2015年底e租寶暴雷后，據(jù)統(tǒng)計,，從2015年12月到2017年底,，僅國家層面就出臺了20多個監(jiān)管文件。每當(dāng)一個新的文件出臺,，跟不上監(jiān)管要求的平臺就倒掉一批,。
2017年12月，《關(guān)于做好P2P網(wǎng)絡(luò)借貸風(fēng)險專項整治整改驗收工作的通知》發(fā)布,，要求各地應(yīng)在2018年6月底前完成轄內(nèi)P2P機(jī)構(gòu)的全部備案登記工作,。由此引發(fā)席卷全國的爆雷潮：僅2018年6月1日至7月12日，就有108家P2P平臺爆雷,。截至目前,，P2P已全部清零。
我們無法設(shè)想,，上萬家的P2P平臺,，關(guān)系到數(shù)以億計的投資者，截至2020年6月,，8000多億出借款項沒有收回,。如果不是監(jiān)管介入，而是按照市場規(guī)律任其生長,、消亡,，這將會給中國社會帶來怎樣的震蕩。
當(dāng)然,，這并不是說我們又回到計劃經(jīng)濟(jì)的老路上,，由政府完全主導(dǎo)市場。而是面對互聯(lián)網(wǎng)這一極具破壞性的新生事物,，在法律還未為它劃定清晰邊界時,，需要監(jiān)管踩急剎車，避免社會劇烈震蕩,。最終的目的,，還是在維護(hù)社會基本穩(wěn)定的形式下，為市場調(diào)解和法律修復(fù)創(chuàng)造條件,，贏得時間,。
中國是一個有幾千年中央集權(quán)制歷史的國家，行政權(quán)相對于司法權(quán)而言,，具有更大的權(quán)威和效率,。尤其是中國是一個人口大國，互聯(lián)網(wǎng)的傳導(dǎo)性,，使得很多問題在中國都可能成為社會穩(wěn)定問題,。而法律是滯后的,，且有嚴(yán)格的程序要求，面對互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)中噴涌而出的問題,，往往束手無措,。
政府對市場的干預(yù)，在任何國家,、任何時代都是存在的,。比如，2008年金融危機(jī)期間,，各國政府出臺了一系列干預(yù)措施,，強(qiáng)化了行政機(jī)關(guān)的角色和權(quán)力，只是干預(yù)的程度和形式可能不同,。中國政府的監(jiān)管更具有能動性,，西方國家的市場自由更多一些，這并不完全是一個對錯的問題,。
尤其是面對具體社會的具體問題,，可能并不存在一個“一刀切”的標(biāo)準(zhǔn)方案，能動監(jiān)管確實(shí)能夠防微杜漸,，避免極端情況出現(xiàn),，這對于一個人口大國而言，是至關(guān)重要的,。但是，強(qiáng)調(diào)市場機(jī)制為原則,，也是完全必要的,。如何平衡穩(wěn)定和發(fā)展、司法權(quán)和行政權(quán),、市場和政府的關(guān)系,，對中國來說，是一個巨大的挑戰(zhàn),。
科學(xué)監(jiān)管
螞蟻金服的小微信貸業(yè)務(wù),，實(shí)際上是通過高杠桿向銀行借貸，再用這部分資金放貸,，又把貸款的債權(quán)拿到資本市場證券化,，最終以30億撬動了3000億的杠桿。
但是,，這些貸款是沒有擔(dān)保的,，螞蟻金服本質(zhì)上只是一個通道，連接了銀行和借款人,。如果這些放出去的貸款收不回的話,，銀行和在資本市場購買理財產(chǎn)品的用戶,，才是這些損失的買單者。
當(dāng)支付寶被定義為“支付服務(wù)市場的補(bǔ)充者”時,，監(jiān)管注重的更多是它對傳統(tǒng)支付的創(chuàng)新,；當(dāng)螞蟻金服的觸角延伸到普通人金融生活的方方面面，讓銀行和投資者兜底債務(wù),，監(jiān)管看到更多的就是系統(tǒng)性的金融風(fēng)險,，這就是螞蟻金服上市被叫停的原因。
從解決交易中的信任問題,，到以科技公司的名義放貸套利,，螞蟻金服的發(fā)展經(jīng)歷了一個從量變到質(zhì)變的過程，也是一個從為社會創(chuàng)造價值到為資本服務(wù)的過程,。其實(shí),，兩者并不是絕然對立的，但是,，沖突是存在的,。當(dāng)螞蟻金服成為行業(yè)巨無霸，背負(fù)更多的社會責(zé)任,，就是一種質(zhì)變,，只是一路狂奔中的螞蟻金服難以及時意識到這種改變。
2021年2月國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》,，這可以說是中國反壟斷立法的綱領(lǐng)性文件,。指南第一次提出“依法科學(xué)高效監(jiān)管”原則。
科學(xué)監(jiān)管原則,，最早是在食品藥品監(jiān)管部門率先提出的理念,，“其本質(zhì)是以人為本，立黨為公,、執(zhí)政為民,，從思想上解決好‘為誰監(jiān)管，怎樣監(jiān)管’這個根本問題,，根本目標(biāo)是保障公眾飲食用藥安全,，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)發(fā)展?！?/p>
雖然“科學(xué)監(jiān)管”最早是在食品藥品行業(yè)提出來的,，其實(shí)監(jiān)管理念是一以貫之的。為誰監(jiān)管,？從“房住不炒”,，壓制投資需求；到“帶量采購”，壓低藥品價格,；再到約談滴滴,、貨拉拉，保障網(wǎng)約車,、貨車司機(jī)群體的基本權(quán)利,；再到老師跨校跨學(xué)區(qū)流動,，遏制高價學(xué)區(qū)房……背后涉及的醫(yī)療,、教育等，都關(guān)乎民生問題,，以及底層勞動者的基本權(quán)利,。
“治國有常，而利民為本”,，關(guān)系到民生福祉時,，中國的監(jiān)管從來都沒有回旋的余地，只是選取合適的介入時機(jī)而已,。
怎樣監(jiān)管,？這場疾風(fēng)驟雨式的監(jiān)管風(fēng)暴，確實(shí)高效地糾偏了市場亂象,，但是也給企業(yè)經(jīng)營和行業(yè)發(fā)展帶來了不確定性,。更重要的是，行政權(quán)過多地干預(yù)市場,，就會破壞市場的基礎(chǔ)——自由和平等,，而這恰恰是市場的生命力和活力所在，這是一個值得警示的問題,。
尤其在中國這樣一個沒有經(jīng)過充分商業(yè)化和市場化的國家,，企業(yè)和市場都需要在時間中成長。強(qiáng)監(jiān)管,，在特定情境下可以糾偏，但是在常態(tài)下不應(yīng)太過倚重,，倡導(dǎo)企業(yè)家精神,、增強(qiáng)企業(yè)的社會責(zé)任、加強(qiáng)行業(yè)自律和社會綜合治理,，都是對市場自由的積極補(bǔ)充,。
營造一個有更多確定性和社會公平的市場，需要監(jiān)管,、行業(yè)和企業(yè)的共同努力?。ㄘ敻恢形木W(wǎng)）
作者鄒佳銘為法學(xué)博士，牛津大學(xué)訪問學(xué)者,，北京和昶律師事務(wù)所主任,；G20反腐敗追逃追贓研究中心兼職研究員,；2015年，鄒佳銘律師獲得了ALB評選的"ALB2015年最佳女律師"稱號,；2017年,，鄒佳銘律師被ALB評選為“ 2017年中國十五佳訴訟律師”。專業(yè)領(lǐng)域是刑事辯護(hù),。
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