在很多數(shù)藏社群，我們都發(fā)現(xiàn)了這篇文章帶來的巨大反響,，人們紛紛討論，這是不是表明中國本土數(shù)字藏品就此“陣亡”,，不再有生存空間,。為了降低數(shù)藏行業(yè)的恐慌心理，我們從客觀角度對近期監(jiān)管動(dòng)態(tài),、某大廠數(shù)藏是否“回購”和上下求索的數(shù)藏生存之路,，撰寫此文，僅供行業(yè)內(nèi)人員參考,。

【監(jiān)管動(dòng)態(tài)】

據(jù)媒體報(bào)道,，7月以來,，多個(gè)數(shù)字藏品平臺表示接到了相關(guān)監(jiān)管部門的通知，并發(fā)布關(guān)閉寄售市場公告,。6月底,，某上市公司也關(guān)閉了數(shù)藏平臺，并表示“接政府相關(guān)部門通知,，平臺將關(guān)閉寄售市場,，直至國家相關(guān)法律完善允許?！?br />
值得注意的是,，自去年以來，上市公司開展NFT,、數(shù)字藏品,、元宇宙相關(guān)業(yè)務(wù)，甚至是公開披露研究進(jìn)展,、提及元宇宙概念,，都會引起證券交易所的關(guān)注。例如,，2021年底,，深圳某公司在某平臺回復(fù)投資者提問時(shí)表示虛擬數(shù)字人技術(shù)是元宇宙相關(guān)技術(shù)的組成部分，該公司及關(guān)聯(lián)公司在虛擬數(shù)字人方向已開展多年技術(shù)研究,，并申請多項(xiàng)相關(guān)發(fā)明專利,，隨后該公司股價(jià)盤中漲停，并在當(dāng)日收到了某證券交易所創(chuàng)業(yè)板公司管理部發(fā)出的《關(guān)注函》,，要求其說明公司現(xiàn)有主營業(yè)務(wù),、主要產(chǎn)品與元宇宙概念的關(guān)聯(lián)性，虛擬數(shù)字人技術(shù)涉及的具體業(yè)務(wù)內(nèi)容及產(chǎn)品形態(tài),，相關(guān)業(yè)務(wù)開展情況及收入占比等內(nèi)容,。

今年上半年，國內(nèi)某上市公司因其實(shí)現(xiàn)收入增長的業(yè)務(wù)之一信息技術(shù)服務(wù)業(yè)客戶較為分散,，訂單需求發(fā)生頻次高,、業(yè)務(wù)周期短、單次服務(wù)金額較小,，受到了國內(nèi)某證券交易所向其發(fā)送的《關(guān)注函》,。在關(guān)于對該關(guān)注函回復(fù)的公告中，該公司披露了其運(yùn)營的數(shù)字藏品頭像項(xiàng)目及數(shù)字藏品虛擬資產(chǎn)管理系統(tǒng)等相關(guān)情況,。

根據(jù)《深圳證券交易所自律監(jiān)管措施和紀(jì)律處分實(shí)施辦法（2022年修訂）》第十四條及《上海證券交易所紀(jì)律處分和監(jiān)管措施實(shí)施辦法（2019年修訂）》第九條,，關(guān)注函屬于證券交易所的自律監(jiān)管措施的一種。顯然,，從出具主體來看,，關(guān)注函并非行政處罰,，但其影響不容忽視。原因在于,，回函按照監(jiān)管要求需要向公眾投資者披露,，披露的結(jié)果很有可能造成股價(jià)波動(dòng)，對公司聲譽(yù)也可能造成負(fù)面影響,。

再來看香港地區(qū),。今年6月，香港證監(jiān)會公開提醒投資者注意數(shù)字藏品的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn),?！皵?shù)字藏品與其他虛擬資產(chǎn)一樣面對較高的風(fēng)險(xiǎn)，包括二手市場流通性不足,、價(jià)格波動(dòng),、定價(jià)欠缺透明度、遭黑客入侵及欺詐風(fēng)險(xiǎn),?！弊C監(jiān)會最近留意到，有些數(shù)藏跨越了收藏品與金融資產(chǎn)之間的界限,，例如有著與‘證券’或尤其是‘集體投資計(jì)劃’下的權(quán)益相類似的細(xì)分化或同質(zhì)化數(shù)藏,。”同時(shí),，香港證監(jiān)會也表示,，“整體而言，如果某數(shù)字藏品是一個(gè)真正以數(shù)碼形式存在的收藏品,，與之相關(guān)的活動(dòng)便不屬于證監(jiān)會的監(jiān)管范圍,。”可以看出,，這與三協(xié)會的倡議精神存在一致性,，即肯定NFT具有一定價(jià)值，同時(shí)嚴(yán)防證券化風(fēng)險(xiǎn),。

【NFT回購的法律風(fēng)險(xiǎn)】

數(shù)藏平臺發(fā)生股權(quán)變更,、歇業(yè)時(shí)，持有數(shù)藏的朋友會詢問,，平臺或繼受者是否可回購NFT,？就這一問題，我們詳盡分析,。

所謂回購，又稱為補(bǔ)償貿(mào)易,，本意是指交易的一方在向另一方出口機(jī)器設(shè)備或技術(shù)的同時(shí),，承諾購買一定數(shù)量的由該項(xiàng)機(jī)器設(shè)備或技術(shù)生產(chǎn)出來的產(chǎn)品,。這種做法是產(chǎn)品回購的基本形式。實(shí)踐中,，也存在雙方通過協(xié)議約定,，由機(jī)器或設(shè)備的出口方購買進(jìn)口一方提供的其他產(chǎn)品。這在商事貿(mào)易中并不罕見,。

但是在實(shí)際的交易過程中,，回購?fù)徊环ǚ肿佑脕碜鳛榉欠Y的一種手段。這也被明文規(guī)定在2022年新修訂的《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中,。根據(jù)該司法解釋第二條的規(guī)定,，行為人不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品,、提供服務(wù)為主要目的,，實(shí)施以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的行為,，在滿足其他要件的基礎(chǔ)上,，就能夠被認(rèn)定構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，從而受到刑法處罰,。實(shí)踐中,，便存在以白酒為標(biāo)的進(jìn)行回購以吸收資金的案例，在這些案例中,，不法分子在回購時(shí)往往會以比原價(jià)高不少的價(jià)格進(jìn)行回購,，同時(shí)對外宣稱該白酒是某種理財(cái)產(chǎn)品，投資（購買）可以獲得利潤,，那么在這種情況下,，該行為就能夠被評價(jià)為一種非法吸收公眾存款的行為，行為人因而需要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任,。

盡管數(shù)藏并非白酒一類的實(shí)物,，但是如果其銷售模式與前述白酒相當(dāng)，同時(shí)約定的回購價(jià)格又高于售賣價(jià)格,，那么即便平臺運(yùn)營者辯稱其主觀上沒有非法吸收公眾存款的故意,，但在監(jiān)管部門看來，該行為仍然極有可能被視為是非法集資行為,。此外,，應(yīng)當(dāng)注意的是，在此種情況下,，即便該行為最終被認(rèn)定不構(gòu)成犯罪,，但是在整個(gè)交易過程中，數(shù)藏的金融屬性會得到極大的提升，換言之,，其本身就相當(dāng)于一種金融工具,，這無疑會對企業(yè)的合規(guī)經(jīng)營產(chǎn)生影響。

因此,，對數(shù)藏設(shè)置回購條款需要企業(yè)小心謹(jǐn)慎進(jìn)行,，不僅在回購價(jià)格上最好不能超過原價(jià)，同時(shí)用戶通過購買該NFT不能獲得過于優(yōu)異的權(quán)限,，否則該權(quán)限所帶來的收益仍然可能被視為利息,，從而使得售賣數(shù)藏的過程被監(jiān)管部門認(rèn)定具有利誘性，從而使得企業(yè)具有較大的刑事法律風(fēng)險(xiǎn),。

【上下求索的國內(nèi)數(shù)字藏品發(fā)展之路】

隨著互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的不斷興起,，在文化產(chǎn)業(yè)數(shù)字化的背景下，新興業(yè)務(wù)形態(tài)的不斷涌現(xiàn)是可預(yù)見的,。但與之相對的,，則是法律滯后性所帶來的監(jiān)管上的空缺。這對于NFT行業(yè)亦是如此,。

現(xiàn)在數(shù)藏行業(yè)的監(jiān)管政策仍然尚未明晰,，在此基礎(chǔ)上，正面消息與負(fù)面消息接踵而來,。前者如各大廠商紛紛下臺創(chuàng)建屬于自己的數(shù)藏平臺,，這說明大廠們看重?cái)?shù)藏行業(yè)的前景，又如近期上海市人民政府辦公廳發(fā)布的《上海市數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展“十四五”規(guī)劃》,，其明確表示“支持龍頭企業(yè)探索數(shù)藏交易平臺建設(shè),，研究推動(dòng)NFT等資產(chǎn)數(shù)字化、數(shù)字IP全球化流通,、數(shù)字確權(quán)保護(hù)等相關(guān)業(yè)態(tài)”在上海先行先試,，這些消息對整個(gè)數(shù)藏行業(yè)無疑有著不小的推動(dòng)和支持作用。

但同時(shí)負(fù)面消息也仍然不斷,，如今年4月13日由中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會,、中國銀行業(yè)協(xié)會、中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布的《關(guān)于防范NFT相關(guān)金融風(fēng)險(xiǎn)的倡議》,，該倡議在公布時(shí)給了數(shù)藏行業(yè)的從業(yè)者們當(dāng)頭一棒,，讓大家紛紛懷疑自身業(yè)務(wù)的合規(guī)性合法性，此外,，最近各種數(shù)藏平臺跑路的消息不斷傳出,，包括近日由某港股上市公司經(jīng)營的某某平臺也宣布關(guān)停業(yè)務(wù)，這些都為本就在夾縫中生長的數(shù)藏行業(yè)帶來了極大的沖擊,，不少用戶因而開始懷疑行業(yè)的合規(guī)性,。數(shù)藏行業(yè)正是在這滿山風(fēng)雨間不斷成長的,。

但即便如此，颯姐團(tuán)隊(duì)仍然認(rèn)為監(jiān)管的空缺不代表行業(yè)的禁止,，行業(yè)中存在的亂象也不代表監(jiān)管部門便需要對整個(gè)行業(yè)進(jìn)行打壓,。誠然，由于缺乏相應(yīng)的法律法規(guī)的明確規(guī)范,，確有不少不法分子利用數(shù)藏進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，但是對整個(gè)行業(yè)Say No,，甚至扼殺數(shù)藏行業(yè)的發(fā)展卻也并不能算上一件好事,。

社會需要活力和創(chuàng)新，而新興業(yè)態(tài)正是為社會注入能量的源泉,，我們衷心希望監(jiān)管部門能夠摒棄一刀切的簡單做法,，轉(zhuǎn)而充分發(fā)揮監(jiān)管的作用，取其精華去其糟粕,，讓數(shù)字藏品行業(yè)融入“文化數(shù)字化”這個(gè)大方向,，從而健康和諧發(fā)展，豐富民眾的精神文化生活,。

騰訊裁撤“幻核”業(yè)務(wù),，在國內(nèi)區(qū)塊鏈圈真是炸了鍋，很顯然是聽到了什么風(fēng)聲,。估計(jì)國家新政策馬上就會下來,，并且會對所有非國資平臺進(jìn)行整肅，看來很遺憾,，國內(nèi)第一批NFT韭菜坐實(shí),。

不過，看上海之前發(fā)文支持龍頭企業(yè)探索NFT,，就說明國家很重視NFT,，所以，樂觀的看,，這或許不是結(jié)束,，而是新的開始，但是短期內(nèi)不建議再碰任何NFT平臺,，那么到什么時(shí)候能碰呢,？在政策切實(shí)發(fā)布后，不要抱有僥幸,，暫時(shí)不要輕信任何自稱自己是國家隊(duì)的平臺,，道理很簡單，騰訊要是有可能,，完全可以請國家入股一起搞幻核,，這對國家來說也是雙贏?，F(xiàn)在如此，一定是時(shí)機(jī)不成熟,。騰訊尚且如此知進(jìn)退,，對于大家來說在具體NFT政策出來前還是先觀望吧。

互聯(lián)網(wǎng)世界其實(shí)一直存在一個(gè)真實(shí)未定義的初級數(shù)字代幣市場,，那便是需求方提出需求，供應(yīng)方設(shè)計(jì)成品后移交數(shù)字產(chǎn)品使用權(quán)獲得收益,。如果非要定性平臺,，我更多將其視為市場管理方，而目前不管威客等老一代數(shù)字交易商亦或曾經(jīng)游戲賬號交易商還是當(dāng)下所謂的NFT交易平臺,，如何與區(qū)塊鏈結(jié)合形成產(chǎn)品脫離平臺獨(dú)立性與如何保證產(chǎn)品唯一性才是難點(diǎn),。曾經(jīng)的游戲賬號交易商更多依托的是信用，威客一定程度也采用信用,，而目下的NFT平臺更多還是一場圈地式的主權(quán)運(yùn)動(dòng),。并沒有從其中看見真正3.0時(shí)代到來的可能

NFT就是騙人的