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去年,，當(dāng)谷歌的子公司Waymo控告Uber時(shí)，該案被看作是一場(chǎng)針對(duì)無(wú)人駕駛汽車的未來(lái)所進(jìn)行的戰(zhàn)斗,。案件事關(guān)一名前Waymo的工程師安東尼·萊萬(wàn)多斯基,，據(jù)稱他偷走了公司的激光雷達(dá)技術(shù)（一種能夠幫助自動(dòng)駕駛汽車“察看”的光測(cè)傳感器）相關(guān)文件，離開(kāi)公司并且成立了自己的創(chuàng)業(yè)公司Ottomotto,，然后Uber買下了他的公司,。爭(zhēng)論點(diǎn)在于Uber買下這家公司的決定是否真的僅僅是為了從競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的手中挖走商業(yè)秘密。

對(duì)于大多數(shù)的關(guān)注者來(lái)說(shuō),，此案的發(fā)展可謂是“雷聲大雨點(diǎn)小”,，在艱難地說(shuō)服法官Uber的行為居心不良后，Waymo選擇以僅僅2.45億美元達(dá)成和解,。然而對(duì)商業(yè)秘密訴訟專家而言,，這場(chǎng)官司包含了一個(gè)戲劇性的轉(zhuǎn)折，這個(gè)轉(zhuǎn)折對(duì)公司收購(gòu)具有重大意義,。Waymo的律師團(tuán)在訴訟過(guò)程的后期（事實(shí)上為時(shí)已晚）,，指控Uber“通過(guò)收購(gòu)來(lái)非法占用”，即Uber在有理由相信獲取商業(yè)秘密的一方是在通過(guò)不正當(dāng)?shù)氖侄潍@得的情況下,，獲取了商業(yè)秘密,，闡明了一個(gè)鮮為人知但相當(dāng)重要的法律概念。

“高管們應(yīng)該關(guān)注這種現(xiàn)象,?！眲P洛格學(xué)院的一名商業(yè)法臨床教授馬克·麥卡林說(shuō)道,。“無(wú)論是出售公司還是收購(gòu)公司,，你都不希望這項(xiàng)交易因?yàn)樯虡I(yè)秘密問(wèn)題而受到影響,。”

收購(gòu)公司的風(fēng)險(xiǎn)或許比想象的還要高,，特別是在這個(gè)時(shí)代,，有越來(lái)越多的創(chuàng)業(yè)公司被收購(gòu)的不是他們的資產(chǎn)，而是他們的人才,，一種被稱為“人才收購(gòu)”的趨勢(shì),。大約在五年前，雅虎率先開(kāi)啟了這一潮流,，通過(guò)收購(gòu)經(jīng)營(yíng)不善的科技公司來(lái)奪取他們的人才,。Facebook和推特緊隨其后，蘋果公司也從不隱瞞其收購(gòu)策略,，包括挖走業(yè)界精英,。

麥卡林說(shuō)：“這類收購(gòu)的危險(xiǎn)是公司或許在無(wú)意中獲得商業(yè)秘密，便可能惹上官司,，甚至可能要支付損害賠償金,。”

那么,，在“人才收購(gòu)”時(shí)代,，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者應(yīng)該了解哪些商業(yè)秘密法并采取哪些預(yù)防措施？

謹(jǐn)慎行事,，知曉風(fēng)險(xiǎn)

收購(gòu)一向是公司取得競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的專業(yè)知識(shí)的一種方式,。

然而，在獲取“有知識(shí)的員工”和獲取“員工的知識(shí)”之間可能存在著細(xì)微差別,，特別是當(dāng)知識(shí)是以其他公司擁有的商業(yè)秘密的形式出現(xiàn)時(shí),。

商業(yè)秘密是企業(yè)選擇保護(hù)不被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手獲取的任何類型的專屬信息或者“專門知識(shí)”，例如軟件,、設(shè)計(jì),、業(yè)務(wù)計(jì)劃、甚至客戶情報(bào),。麥卡林說(shuō)：“它不一定是尖端技術(shù),，可以是任何有著重要價(jià)值的東西，無(wú)論是存儲(chǔ)在公司的計(jì)算機(jī)或者員工的設(shè)備中,，還是存在于人的大腦里,。”

因此,，當(dāng)為了取得人才而收購(gòu)公司時(shí),，務(wù)必小心謹(jǐn)慎,，特別是在發(fā)生Uber案件之后，“通過(guò)收購(gòu)來(lái)非法占用”這一新法律理論出現(xiàn),、并且引起全國(guó)注意的時(shí)候,。以往的商業(yè)秘密案例，幾乎總是涉及公司蓄意泄露競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的機(jī)密,，或者是直接用對(duì)手的機(jī)密來(lái)取得優(yōu)勢(shì),。今后，這種情況很可能會(huì)改變,，麥卡林說(shuō)道,。

“我認(rèn)為你會(huì)看到更多的律師嘗試采用與Waymo的律師相同的手法，以這個(gè)新理論為辯護(hù)依據(jù),。同時(shí)我認(rèn)為法律界會(huì)繼續(xù)發(fā)展出一套更加健全的框架。目前這套理論仍然在架構(gòu)當(dāng)中,?！丙溈秩绱吮硎尽?/span>

對(duì)于涉及商業(yè)秘密糾紛的雙方公司來(lái)說(shuō),，一個(gè)主要的難題是,，有時(shí)被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手雇用的員工在履行新工作職責(zé)的過(guò)程中會(huì)不可避免的依賴商業(yè)秘密，即便是從來(lái)沒(méi)有這個(gè)意圖,。例如,，新員工在更換工作后可能會(huì)繼續(xù)使用自己的iPhone，盡管該設(shè)備很可能還存有前一家公司的專屬信息,。雖然對(duì)于這種情況是否構(gòu)成違法目前仍然存有爭(zhēng)議,，但越來(lái)越多的司法轄區(qū)開(kāi)始認(rèn)可所謂的“不可避免的披露”原則，這樣即便沒(méi)有意圖證明,，仍然可能會(huì)成為可起訴罪行,。

麥卡林說(shuō)：“這個(gè)問(wèn)題已經(jīng)存在了一段時(shí)間，但到最近才受到了更多的關(guān)注,，原因是不少正在收購(gòu)創(chuàng)業(yè)公司的公司以獲取人才為其唯一目的,。如果這些公司不想惹上麻煩，他們應(yīng)該問(wèn)問(wèn)自己：‘我要獲取的人才是否與這個(gè)人對(duì)其他公司內(nèi)部運(yùn)作的知識(shí)相重疊,？這些知識(shí)是否包含有商業(yè)秘密,？’如果是，收購(gòu)公司就有責(zé)任采取額外的預(yù)防措施,?！?/span>

如果新員工可能具備此類知識(shí)，麥卡林建議的一個(gè)解決方式是將該員工與公司其他從事相關(guān)領(lǐng)域的員工隔離開(kāi)來(lái),。因此,，假如你的新員工掌握著營(yíng)銷秘密,，將其與營(yíng)銷部門隔離的做法有助于避免秘密曝露。

做最壞的打算,，做好準(zhǔn)備

采取預(yù)防措施也意味著進(jìn)行“明察秋毫的盡職調(diào)查”,，確保當(dāng)一家公司收購(gòu)另外一家公司時(shí)，所有的電子文檔以及網(wǎng)絡(luò)安全協(xié)議均適當(dāng)合并,。

明察秋毫的盡職調(diào)查包括對(duì)新員工擁有的可能會(huì)被其前雇主視為商業(yè)秘密的所有信息進(jìn)行全面清查,。這項(xiàng)程序應(yīng)該在新員工入職或者準(zhǔn)備與新雇主分享這些信息之前完成。然后,，一個(gè)第三方“清白小組”應(yīng)該評(píng)估該信息并且評(píng)定這些信息中是否有任何部分可能被視為商業(yè)秘密,。被判定為屬于公開(kāi)領(lǐng)域的信息，以及那些不屬于商業(yè)秘密的信息,，才能夠進(jìn)行分享,，其余的信息則應(yīng)該由第三方保存。

麥卡林指出,，Uber聘請(qǐng)專精于此領(lǐng)域的網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險(xiǎn)管理與安全公司Stroz Friedberg來(lái)代表Uber進(jìn)行盡職調(diào)查的決定,，可能挽救了Uber免于陷入更糟境地的命運(yùn)。Stroz Friedberg發(fā)現(xiàn)前Waymo的工程師安東尼·萊萬(wàn)多斯基偷竊了14,000份文檔,，然后離開(kāi)Waymo創(chuàng)立Ottomotto的這一事實(shí),。

“Uber認(rèn)識(shí)到自己可能遇到麻煩。他們表面上是收購(gòu)一家公司,，但實(shí)際上是要獲得某個(gè)人,，同時(shí)他們知道這個(gè)人的腦子里或者電腦里或許存有他可能不應(yīng)該有的東西，于是他們交給這家外來(lái)公司筑墻防御的任務(wù),。

“當(dāng)你為了獲取人才而收購(gòu)公司時(shí),，并不意味著你可以掌握他們之前的商業(yè)道德或者方法。你的明智之舉是：做最壞的打算,，并且設(shè)立一個(gè)處理流程,。”

澄清,，并且記錄,，你收購(gòu)的原因

即便是通過(guò)誠(chéng)實(shí)收購(gòu)來(lái)雇用人才的公司，也應(yīng)該采取適當(dāng)?shù)牟襟E,，以避免讓人產(chǎn)生“他們的收購(gòu)是要竊取競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的機(jī)密”的看法,。“你不希望給未來(lái)的法官任何懷疑的理由,?！丙溈终f(shuō)。

例如，在進(jìn)行任何收購(gòu)之前,，公司應(yīng)該管理內(nèi)部通信,，特別著重于遵守商業(yè)秘密法。公司應(yīng)該假設(shè),，法庭可能會(huì)以這些文件來(lái)判定收購(gòu)背后的動(dòng)機(jī),。要注意的是，無(wú)法提出任何動(dòng)機(jī)可能也不夠,，公司可能會(huì)面臨類似程度的風(fēng)險(xiǎn)：若是沒(méi)有記載理由（例如增加市場(chǎng)份額,、協(xié)同效應(yīng)或者合并運(yùn)營(yíng)等）說(shuō)明為何要進(jìn)行這項(xiàng)交易，外人只好做出最壞的結(jié)論,。因此,，公司對(duì)于任何收購(gòu)都應(yīng)該在法律上站得住腳，并且進(jìn)行內(nèi)部記錄,，甚至要避免被看作是錯(cuò)誤行為,。

對(duì)于任何考慮進(jìn)行并購(gòu)的公司，麥卡林的建議是隨時(shí)留意這些問(wèn)題,，并且防患于未然,，而不是等到出現(xiàn)問(wèn)題或者是訴訟上門了再處理。

“這就是明智的合規(guī),。”他說(shuō)道,?！澳憧刹幌Ｍ腥魏我馔獾那闆r?！保ㄘ?cái)富中文網(wǎng)）